美国证券法上的民事责任与民事诉讼

引 言1
第一章 美国的证券法律体系与民事责任概说1
第一节 证券法律体系1
一、证券基本法律规范及其配套规则1
二、证券辅助法律规范4
三、各州的证券法7
四、法院判例8
五、与证券民事诉讼有关的其他实体法和程序法9
第二节 证券法上的民事责任基本分类11
一、证券法上的违约民事责任和证券法上的侵权民事
责任12
二、证券法上的普通法欺诈损害赔偿责任和衡平法
解约责任12
三、证券法上的明示民事责任和证券法上的默示民
事责任13
四、证券法上的实际履行救济责任和证券法上的替
代性救济责任13
五、由证监会提起民事诉讼的民事责任和由私人提
起民事诉讼的民事责任14
六、证券发行市场的民事责任和证券交易市场的民
事责任14
第三节 证券法上的一般民事责任构成16
一、证券法上的民事责任主体16
二、证券法上的民事责任主观过错19
三、证券法上的民事责任客观方面23
第四节 普通法欺诈损害赔偿责任与衡平法解约责任
构成简析25
一、普通法上的欺诈损害赔偿责任26
二、衡平法上的解约责任27
第二章 美国证券法上的民事责任基点--证券29
第一节 证券的法定定义与法院审判实践中对证券的
定义30
一、证券的法定定义31
二、法院在审判实践中对证券的定义33
第二节 证券定义的代表性判例与证券认定标准34
一、美国证监会诉赫威公司案与投资合同标准34
二、雷维斯诉安永案与“家族相像”标准43
第三节 “除非上下文中另有规定”与美国国会的立法
意图49
一、关于“除非上下文中另有规定”的分析50
二、国会的立法意图52
第三章 美国证券法上的民事责任核心--信息披露
义务55 第一节 信息披露的基本内容与信息披露义务的基本
特征56
一、信息披露的基本内容56
二、信息披露义务的基本特征58
第二节 对管理层品质与能力信息的披露义务62
一、对公司管理层自利交易的披露义务64
二、对公司管理层行为之“真实目的”的披露义务67
三、对向他人可疑或非法支付的披露义务70
四、对反社会、违法或不道德的公司政策的披露义务72
五、对管理层实施的非法行为的披露义务73
六、对管理层商事专业知识与声誉的披露义务75
七、美国学者关于披露管理层能力与品质信息的建议76
第三节 发行人的积极及时披露义务78
一、“小圆石”理论、“信托与信任”理论与积极及时的
披露义务79
二、对“谣言”的积极及时披露义务80
三、对错误或虚假信息的纠正义务81
四、对“软信息”的披露义务与安全港82
五、对合并谈判的披露义务88
六、对坏消息的披露义务89
七、美国证交所关于积极及时披露义务的规定92
第四章 违反《证券法》第5章州际商业和邮递禁令与第
12章(a)条1款规定的民事责任94 第一节 注册文件与《证券法》第5章的注册程序94
一、注册申请表与招股说明书95
二、《证券法》第5章规定的注册程序95
三、违反第5章注册要求与提起第12章(a)条1款民
事诉讼97
第二节 违反《证券法》第5章规定与《证券法》第12章
“销售或要约销售证券”的民事责任主体100
第三节 皮恩特诉戴尔案与《证券法》第12章(a)条1款
的应用102
一、案情简介102
二、联邦最高法院布莱克曼法官意见103
第五章 《证券法》第11章注册申请表瑕疵的民事责任108
第一节 注册申请表瑕疵及民事法律责任108
一、注册申请表瑕疵及第11章规定的民事责任概述108
二、重大不实说明或遗漏与“提醒注意”原则111
三、第11章诉讼中的当事人112
第二节 第11章(b)条为发行人以外有关人士规定的
诉讼抗辩115
一、“吹哨提醒”抗辩116
二、应有谨慎抗辩117
三、因果关系抗辩118
第三节 巴克里斯案裁决与“合理调查”和“信赖专家”
抗辩119
一、艾斯科特诉巴克里斯建筑公司案情简介119
二、“合理调查”抗辩121
三、信赖专家抗辩122
四、董事及公司高级管理人员的责任124
五、律师责任127
六、承销商责任130
七、会计师责任132
八、巴克里斯案的余波与证监会的《规则176》134
第四节 损害赔偿计算与其他有关问题136
一、损害赔偿计算136
二、证券特定性与诉讼请求特定性140
三、救济的累积性140
四、诉讼费、保证金与律师费140
第六章 第12章(a)条2款证券销售人对重大不实说明或
遗漏的民事责任143 第一节 第12章(a)条2款销售人的民事责任构成概述144
第二节 被告与抗辩149
一、如何理解销售人作为被告149
二、威尔逊诉圣泰恩勘探钻井公司案中的“销售人”与
皮恩特诉戴尔案中的销售人152
三、“合理注意”抗辩154
第三节 损害赔偿、诉讼程序与救济性质158
一、损害赔偿158
二、诉讼程序与救济性质160
第四节 第11章和第12章规定的诉讼时效163
一、一般时效期规定163
二、迟延发现与时效阻止164
三、衡平法阻止165
四、安宁期--最长诉讼时效165
五、诉讼时效起算与投资决定说167
第七章 《证券法》第17章的原则性反欺诈规定与美国诉
纳夫林案169 第一节 《证券法》第17章的原则性反欺诈规定概述169
第二节 美国诉纳夫林案分析171
一、将第17章(a)条1款的保护扩展到了实际购买人
和投资人之外172
二、《证券法》第17章(a)条表述中的“在……中”(in)
与《证券交易法》第10章(b)条中的“与……有关”
(in connection with)的效果差异174
三、第17章(a)条对二级交易市场欺诈的适用175
第三节 第17章(a)条与《规则10b-5》救济175
第八章 《规则10b-5》与默示私法救济概述178
第一节 明示私诉权与美国法院对默示私法救济的态度178
一、《证券交易法》关于明示私诉权的规定与适用概述178
二、美国法院对于默示私法救济的态度181
第二节 《规则10b-5》与默示私法救济184
第九章 《规则10b-5》诉讼的构成要件189
第一节 概述189
第二节 《规则10b-5》诉讼主体要件192
一、购买人与销售人的一般主体身份要件192
二、购买人或销售人主体身份要件的变种195
第三节 《规则10b-5》诉讼的主观要件198
一、明知198
二、轻率199
三、对明知的指控与证明201
四、明知的变通202
第四节 《规则10b-5》诉讼的客观要件--相关性202
一、任何证券203
二、购买或销售204
第五节 《规则10b-5》诉讼的客观要件--“重大性”205
一、“重大性”的定义205
二、对“重大性”调查的高度事实性207
三、“重大性”与“提醒注意”207
四、“重大性”与预合并谈判208
五、“重大性”与软信息209
六、“重大性”与纠正更新义务211
第六节 《规则10b-5》诉讼中的信赖与市场欺诈211
一、信赖推定211
二、集团诉讼与信赖212
三、信赖的合理性214
四、欺诈市场作为信赖的证据215
第七节 《规则10b-5》诉讼中的因果关系与特定性217
一、交易因果关系217
二、损失因果关系218
三、特定性220
第八节 原告行为对证券法上民事责任的影响223
一、应有谨慎223
二、对等过错225
三、弃权、禁止反言与懈怠226
四、违法合同227
第十章 《规则10b-5》诉讼中的损害赔偿、相关费用与诉
讼时效229 第一节 损害赔偿229
一、基本损害赔偿229
二、适当的损害赔偿计算方法230
三、实际损害的计算232
四、裁决前利息234
第二节 诉讼费用、保证金与律师费234
一、诉讼费用234
二、保证金235
三、律师费235
四、《联邦民事诉讼法》之《规则11》的制裁措施236
第三节 诉讼时效238
一、法律规定238
二、时效起算日与投资决定理论241
三、修改诉状与追溯理论241
四、阻止原则与三年安宁期241
第十一章 《规则10b-5》与内幕交易民事诉讼244
第一节 内幕交易民事诉讼的法律依据与理论依据244
一、《规则10b-5》在内幕交易案中的发展246
二、关于内幕人士交易的禁止规定与滥用理论248
第二节 内幕交易民事诉讼的构成253
一、内幕交易民事诉讼的原告253
二、内幕交易民事诉讼的被告255
三、《规则14e-3》与对收购要约前内幕交易的明知260
四、《规则10b-5》与内幕交易私法救济的因果关系261
第三节 内幕人短线交易的民事责任262
一、短线交易概念262
二、短线交易的责任人263
三、短线交易的客观行为表现265
四、短线交易诉讼的原告与诉讼时效265
五、归入利益的计算266
六、短线交易责任具有独立性267
七、短线交易利润归入权的例外267
第四节 对违法内幕交易制裁的加强与对善意内幕交易
的保护269
一、《1984年内幕交易制裁法》(ITSA)和《1988年内幕
交易与证券欺诈实施法》(ITSFEA)对内幕交易制
裁的加强269
二、美国学者对保护善意内幕交易的建言271
第十二章 《规则10b-5》与违反积极披露义务和不当管
理的民事诉讼275 第一节 《规则10b-5》与违反积极披露义务的民事诉
讼275
第二节 《规则10b-5》与公司不当管理的民事诉讼279
第十三章 委托投票书征集的虚假陈述民事责任283
第一节 委托投票书征集与虚假陈述283
一、什么是委托投票书284
二、什么是委托投票书征集285
三、委托投票书中的书面陈述287
第二节 委托投票书征集的虚假陈述民事责任290
一、默示诉权291
二、重大事实认定292
三、因果关系认定293
四、主观过错认定294
五、适用范围295
六、委托投票书征集的虚假陈述民事责任与《规则10b-5》
虚假陈述民事责任的联系295
第十四章 控制人责任298
第一节 控制人责任概述298
一、《证券法》和《证券交易法》关于控制人责任的规定298
二、控制人责任与普通法责任原则299
三、控制人责任与分摊权300
四、控制人责任与补偿权303
第二节 控制人责任的构成306
一、什么构成控制307
二、对违法行为的参与308
三、控制人责任抗辩310
四、证券法规定作为追究控制人责任的根据非排他性310
第三节 教唆帮助责任313
一、对教唆帮助私法责任的基本否定313
二、教唆帮助次要责任的构成316
第四节 证券发行中的律师民事责任323
一、次要责任323
二、律师--客户特权327
附 录329
《1933年证券法》 (1998年修订版）节译329
《1934年证券交易法》 (1998年修订版）节译344
《规则10b-5》：使用欺诈和欺骗手段352
主要参考书目353