民法总论

绪论　为什么要学习民法………………………………………………1
一　民法是一部什么法……………………………………………1
二　为什么要写这本书？兼谈怎样学习民法……………………3
(一)观念更新…………………………………………………3
(二)法律规则与技术…………………………………………4
(三)理论与实践………………………………………………4
(四)独立思考…………………………………………………5
第一章　民法的理念……………………………………………………7
第一节　民法的意义………………………………………………9
一　民法的概念………………………………………………9
(一)基本概念……………………………………………9
(二)民法的基本分类……………………………………12
二　民法在我国法律体系中的地位…………………………15
(一)我国法学界的通说…………………………………15
(二)市场经济国家立法对于民法地位的认识…………16
复习题…………………………………………………………20
案例分析………………………………………………………2l
(一)工商局参与联营开发房地产案……………………2l
(二)省委大院土地招商开发案…………………………21
(三)手机双向收费问题…………………………………21
(四)中国“足协”归什么法管…………………………22
第二节　民法简史…………………………………………………22
一　罗马法、“三R运动”、启蒙运动和民法典的
编纂热潮…………………………………………………22
二　拉丁法系、法国民法典…………………………………25
三　德意志法系、德国民法典………………………………27
四　近现代民法的三大原则…………………………………29
(一)私权神圣原则(以及所有权的社会义务原则)……29
(二)意思自治原则(从形式正义到实质正义)…………30
(三)自己责任原则(过错责任与无过错责任)…………30
五　我国近现代以来民法的发展简况………………………31
六　前苏联法学对我国民法发展的主要消极影响…………33
复习题…………………………………………………………35
案例分析………………………………………………………35
中国宪法司法第一案……………………………………35
阅读书目………………………………………………………36
第二章　民法的结构、渊源、原则以及适用…………………………37
第一节　民法的基本结构…………………………………………39
一　大陆法系与英美法系的民法结构………………………39
(一)英美法系的民法结构　……………………………39
(二)大陆法系民法体系　………………………………40
二　中国民法典的结构分析…………………………………43
(一)传统中国民法的结构………………………………43
(二)中国即将制定的民法典结构分析…………………44
复习题…………………………………………………………45
学术争鸣………………………………………………………45
第二节　民法的渊源及原则………………………………………45
一　民法的渊源………………………………………………45
(一)《民法通则》………………………………………46
(二)民事单行法…………………………………………46
(三)民事法规……………………………………………46
(四)司法解释……………………………………………46
(五)习惯…………………………………………………46
(六)判例　………………………………………………46
(七)法理…………………………………………………47
二　民法的基本原则…………………………………………47
(一)含义及其功能………………………………………47
(二)我国民法的基本原则　……………………………48
复习题…………………………………………………………5l
案例分析………………………………………………………52
(一)中国公序良俗第一案　……………………………52
(二)以公序良俗为由强拆私房案　……………………52
(三)公公与儿媳结婚案…………………………………52
第三节　民法的效力与适用………………………………………53
一　民法的效力………………………………………………53
(一)规范效力的含义……………………………………53
(二)民法的时间效力　…………………………………53
(三)民法的空间效力　…………………………………54
(四)民法的对人效力　…………………………………55
二　民法的适用………………………………………………55
(一)民法作为裁判规范的适用：一般规则　…………55
(二)民法适用的一般规则　……………………………56
(三)民法适用与民法解释　……………………………58
复习题…………………………………………………………60
案例分析………………………………………………………60
《毛主席去安源》所有权归属案………………………60
第四节　民法总则的一般知识……………………………………61
一　民法总则的地位和作用…………………………………61
(一)概念以及意义………………………………………61
(二)民法总则的起源以及发展…………………………62
二　民法总则的主要内容与逻辑结构………………………63
(一)主要内容……………………………………………63
(二)民法总则的逻辑结构　……………………………64
复习题…………………………………………………………65
问题与思考……………………………………………………65
(一)方法问题：如何“找法”　………………………65
(二)中国民法典之争……………………………………66
阅读书目………………………………………………………66
第三章　民事法律关系与民事权利体系………………………………67
第一节　民事法律关系的意义……………………………………69
一　民事法律关系的界定……………………………………69
(一)从卢梭的“枷锁”谈起……………………………69
(二)民事法律关系的界定………………………………69
二　民事法律关系的要素……………………………………70
(一)民事法律关系的主体………………………………70
(二)民事法律关系的内容　……………………………71
(三)民事法律关系的客体………………………………71
三　民事法律关系的意义……………………………………71
(一)民事法律关系的立法及理论价值…………………71
(二)民事法律关系的司法指导意义　…………………72
复习题…………………………………………………………72
案例分析………………………………………………………72
(一)征税“侵权”案……………………………………72
(二)顺义生猪场运输猪死亡案…………………………73
(三)民事法律关系复杂的果园承包案　………………73
第二节　民事权利的体系…………………………………………73
一　导言………………………………………………………73
二　民事权利的本质…………………………………………74
三　民事权利的分类…………………………………………75
(一)财产权和非财产权…………………………………75
(二)对人权与对世权……………………………………76
(三)支配权、请求权、形成权、抗辩权………………76
四　为权利而斗争：现代公民与法律的关系………………80
(一)耶林的演讲…………………………………………80
(二)捍卫权利与公民和法律的关系　…………………81
复习题…………………………………………………………82
案例分析………………………………………………………82
(一)交通局悬赏举报违章司机案　……………………82
(二)丹宁勋爵判决的电缆案　…………………………83
第三节　民事权利的变动…………………………………………83
一　民事法律关系的变动与民事权利的变动………………83
二　民事权利的取得、变更和丧失…………………………83
(一)民事权利的发生或取得……………………………83
(二)民事权利的变更　…………………………………84
(三)民事权利的丧失　…………………………………85
三　民事权利变动之原因：法律事实………………………85
(一)法学中的“构成”理论与法律事实………………85
(二)民事法律事实的类型　……………………………86
复习题…………………………………………………………87
案例分析………………………………………………………87
错综复杂的钟青买电脑案………………………………87
第四节　民事权利的保护和行使…………………………………88
一　民事权利的保护…………………………………………88
(一)公力救济……………………………………………88
(二)私力救济……………………………………………88
二　民事权利的行使…………………………………………92
(一)民事权利行使的行使方法…………………………92
(二)民事权利的行使人及行使能力　…………………92
(三)民事权利行使的法律约束…………………………93
复习题…………………………………………………………94
案例分析………………………………………………………94
(一)科尔伯格“道德困境”　…………………………94
(二)北大学生穿越施工工地被“罚款”案……………94
(三)胡汉三吃饭不给钱案　……………………………95
问题与思考……………………………………………………95
阅读书目………………………………………………………96
第四章　民事主体………………………………………………………97
第一节　民事主体的确定…………………………………………99
一　确定民事主体的标准……………………………………99
二　民事权利能力……………………………………………99
(一)民事权利能力的界定　……………………………99
(二)民事权利能力制度的适用原则……………………100
(三)民事权利能力与“客观的权利”…………………100
三　民事行为能力……………………………………………101
(一)民事行为能力的界定………………………………101
(二)民事行为能力的要素………………………………102
复习题…………………………………………………………102
案例分析………………………………………………………102
美国的孩子M案 …………………………………………102
第二节　自然人(一)………………………………………………103
一　“自然人”的法律语义…………………………………103
(一)自然人与公民………………………………………103
(二)生物学意义上的人与伦理意义上的人……………103
二　自然人的民事权利能力和行为能力……………………104
(一)自然人的民事权利能力……………………………104
(二)自然人的出生与死亡………………………………105
三　自然人的民事行为能力…………………………………108
(一)民事行为能力的判断标准…………………………108
(二)完全民事行为能力…………………………………109
(三)限制民事行为能力…………………………………109
(四)无民事行为能力……………………………………110
(五)民事行为能力的宣告制度…………………………110
(六)未成年人可以独立从事的法律行为………………111
三　自然人的监护制度………………………………………112
(一)监护的意义…………………………………………112
(二)未成年人的监护人…………………………………113
(三)精神病人的监护人…………………………………113
(四)监护人的职责………………………………………113
(五)担任监护人的争议及监护人的变更………………114
(六)监护的终止…………………………………………114
四　宣告失踪和宣告死亡……………………………………114
(一)民法中的拟制………………………………………114
(二)宣告失踪……………………………………………115
(三)宣告死亡……………………………………………116
复习题…………………………………………………………118
案例分析………………………………………………………119
(一)未成年人徐文颖绘画得奖案………………………119
(二)农民杨封打工失踪案………………………………120
第三节　自然人(二)………………………………………………120
一　自然人的人格权与民法模式……………………………120
(一)自然人人格权的界定………………………………120
(二)人格权与民法模式…………………………………121
二　自然人的一般人格权……………………………………121
(一)一般人格权的界定…………………………………121
(二)一般人格权的内容…………………………………122
(三)一般人格权的功能及其与宪法的关系……………122
三　自然人的具体人格权……………………………………124
(一)序言…………………………………………………124
(二)生命健康权…………………………………………124
(三)姓名权………………………………………………125
(四)肖像权………………………………………………126
(五)名誉权………………………………………………127
(六)隐私权………………………………………………128
(七)自由…………………………………………………128
四　自然人的住所……………………………………………129
复习题…………………………………………………………130
案例分析………………………………………………………130
(一)侵害悼念母亲的权利案……………………………130
(二)装修者在他人婚房自杀案…………………………130
(三)《马桥词典》案……………………………………131
第四节　法人(一)…………………………………………………13l
一　法人：拟制与现实………………………………………131
(一)法人的形成及其性质………………………………131
(二)法人制度的功能……………………………………132
(三)法人的有限责任……………………………………134
二　法人的基本类型…………………………………………135
(一)理论分类……………………………………………135
(二)中国民法的分类……………………………………136
三　法人的民事能力…………………………………………137
(一)序言…………………………………………………137
(二)法人的民事权利能力………………………………137
(三)法人的民事行为能力………………………………137
(四)民事责任能力………………………………………138
四　法人的成立………………………………………………138
(一)法人的成立与设立…………………………………138
(二)法人的成立条件……………………………………138
(三)法人设立的原则……………………………………139
(四)法人组织的判断……………………………………140
五　法人的住所………………………………………………140
复习题…………………………………………………………141
案例分析………………………………………………………141
(一)王明和李达投资案…………………………………141
(二)凋谢的玫瑰花案件…………………………………141
第五节　法人(二)…………………………………………………142
一　法人的机关………………………………………………142
(一)法人机关设立的必要性……………………………142
(二)法人机关的构成……………………………………142
(三)法人机关的典型：公司的治理结构………………143
二　法人的变更与消灭………………………………………144
(一)法人的变更…………………………………………144
(二)法人的消灭…………………………………………145
三　公司法人人格否认………………………………………146
(一)公司法人人格否认的原因…………………………146
(二)公司法人人格否认的类型及其构成………………147
(三)公司法人人格否认的法律效力……………………148
四　无权利能力社团…………………………………………148
(一)无权利能力社团的界定……………………………148
(二)无权利能力社团的法律适用………………………149
复习题…………………………………………………………150
案例分析………………………………………………………150
实达公司与四合公司债务承担案………………………150
问题与思考……………………………………………………150
阅读书目………………………………………………………15l
第五章　物………………………………………………………………153
第一节　什么是民法上的物………………………………………155
一　物的基本含义……………………………………………155
二　物的范围限定……………………………………………157
(一)私法上的物和公法上的物…………………………157
(二)无体物………………………………………………158
(三)物的被控制性………………………………………159
(四)人体…………………………………………………159
(五)物的流通能力………………………………………160
三　物的整体与部分…………………………………………161
(一)必要组成部分………………………………………162
(二)临时性组成部分……………………………………163
复习题…………………………………………………………164
案例分析………………………………………………………164
(一)医生移植死者器官案………………………………164
(二)月球土地以及太空空间出卖合同案………………165
(三)政府出租渔港………………………………………165
(四)汽车出卖保留轮胎和阅读灯案……………………165
第二节　物的分类…………………………………………………165
一　动产与不动产……………………………………………166
(一)动产和不动产的区分意义…………………………166
(二)不动产………………………………………………167
(三)动产…………………………………………………168
二　主物与从物………………………………………………169
(一)概念…………………………………………………169
(二)从物的认定…………………………………………169
(三)处理原则……………………………………………170
三　原物与孳息………………………………………………171
(一)概念及意义…………………………………………172
(二)孳息的归属…………………………………………172
复习题…………………………………………………………175
案例分析………………………………………………………175
(一)填埋砂石归属争议案………………………………175
(二)卖自行车保留车锁案………………………………175
第三节　财产、企业、动物………………………………………175
一　财产和物的区分…………………………………………175
二　企业作为财产权利客体…………………………………177
三　动物………………………………………………………179
(一)动物是不是物………………………………………179
(二)对动物的民法保护…………………………………180
复习题…………………………………………………………181
案例分析………………………………………………………18l
(一)企业转让后原企业名称使用权争议案……………181
(二)“非典”防治与果子狸灭杀案……………………181
问题与思考……………………………………………………182
阅读书目………………………………………………………183
第六章　法律行为………………………………………………………185
第一节　法律行为与私法自治……………………………………187
一　法律行为的用语及其形成………………………………187
(一)法律行为的用语……………………………………187
(二)“法律行为”术语的出现…………………………187
(三)《民法通则》中的“民事法律行为”　…………188
二　法律行为的判断…………………………………………188
(一)法律行为的特征……………………………………188
(二)法律行为的判断标准………………………………189
三　法律行为与私法自治……………………………………190
(一)法律行为与国家配置资源…………………………190
(二)法律行为与私法自治………………………………190
复习题…………………………………………………………19l
案例分析………………………………………………………192
叔叔为奖励赠与侄儿案…………………………………192
第二节　法律行为的类型…………………………………………192
一　单方法律行为和双方法律行为…………………………192
二　单务法律行为和双务法律行为…………………………193
三　有偿法律行为和无偿法律行为…………………………194
四　诺成性法律行为和实践性法律行为……………………194
五　要式法律行为和不要式法律行为………………………194
六　负担法律行为和处分法律行为…………………………195
复习题…………………………………………………………196
案例分析………………………………………………………196
法律行为的个数…………………………………………196
第三节　法律行为的核心——意思表示…………………………196
一　意思表示的用语及其形成………………………………196
二　意思表示的构成…………………………………………197
三　意思表示的生效时间……………………………………198
(一)无相对人的意思表示的生效………………………198
(二)有相对人的意思表示的生效………………………199
(三)特殊意思表示的生效时间…………………………200
四　意思表示的解释…………………………………………201
(一)意思表示何以要解释………………………………201
(二)意思表示的解释方法………………………………201
(三)意思表示解释中的主观主义与客观主义…………206
复习题…………………………………………………………207
案例分析………………………………………………………207
(一)希腊两难推理诉讼的解释…………………………207
(二)罗马法学家留下的疑难案件………………………208
(三)毛泽东诞辰名贵手表案件…………………………208
第四节　法律行为的成立要件和生效要件………………………208
一　法律行为的成立要件……………………………………208
(一)法律行为的一般成立条件…………………………208
(二)法律行为的特殊成立要件…………………………208
二　法律行为的生效要件……………………………………2l1
三　法律行为的成立与生效的区别…………………………214
四　法律行为效力的限制——附条件和附期限的
法律行为…………………………………………………214
(一)附条件的法律行为…………………………………214
(二)附期限的法律行为…………………………………216
复习题…………………………………………………………217
案例分析………………………………………………………217
(一)中学生欺诈成年入案………………………………217
(二)哪些行为不违反公序良俗…………………………218
(三)舅舅附条件赠与反悔案……………………………218
第五节　瑕疵意思表示……………………………………………219
一　瑕疵意思表示的界定……………………………………219
二　意思表示不真实…………………………………………219
(一)真意保留……………………………………………219
(二)虚伪表示……………………………………………220
(三)隐藏行为……………………………………………221
(四)戏谑意思表示………………………………………222
(五)错误…………………………………………………223
三　意思表示不自由…………………………………………225
(一)欺诈…………………………………………………225
(二)胁迫…………………………………………………226
(三)乘人之危……………………………………………228
复习题…………………………………………………………229
案例分析………………………………………………………229
(一)价目表打印错误案…………………………………229
(二)赠与还是买卖………………………………………230
第六节　瑕疵法律行为的效力……………………………………230
一　瑕疵法律行为的三种法律效力…………………………230
二　法律行为无效……………………………………………23l
(一)无效法律行为的类型………………………………231
(二)无效法律行为的法律效力…………………………231
(三)无效法律行为的转换………………………………232
三　可撤销的法律行为………………………………………233
(一)可撤销法律行为的类型……………………………233
(二)可撤销法律行为的效力……………………………233
四　效力未定的法律行为……………………………………235
(一)效力未定法律行为的类型…………………………235
(二)效力未定法律行为的法律效力……………………235
复习题…………………………………………………………236
案例分析………………………………………………………236
(一)老烟民买假烟案……………………………………236
(二)配眼镜受伤案………………………………………237
问题与思考……………………………………………………237
阅读书目………………………………………………………238
第七章　代理……………………………………………………………239
第一节　代理概论…………………………………………………241
一　代理的基本意义…………………………………………241
(一)什么是代理…………………………………………241
(二)代理的属性…………………………………………242
(三)代理在民法中的位置………………………………242
二　代理的构成要件…………………………………………243
(一)有效的代理行为……………………………………243
(二)公开的代理关系……………………………………244
(三)正当的代理权………………………………………245
三　代理的法律后果…………………………………………245
四　代理与相关概念的区别…………………………………246
(一)代理与委托…………………………………………246
(二)代理与行纪…………………………………………246
(三)代理与居问…………………………………………246
(四)代理与代表…………………………………………247
(五)代理与传达…………………………………………247
复习题…………………………………………………………247
案例分析………………………………………………………248
(一)妹妹与姐姐的恋人申请结婚登记案………………248
(二)弟弟代替哥哥申请婚姻登记案……………………248
第二节　代理权……………………………………………………248
一　代理权的取得……………………………………………248
(一)如何取得代理权……………………………………248
(二)意定代理权的取得…………………………………249
二　代理权的行使……………………………………………250
(一)代理权行使的规则…………………………………250
(二)代理权的滥用………………………………………251
三　代理权的消灭……………………………………………252
复习题…………………………………………………………253
案例分析………………………………………………………253
(一)张无忌代理岳不群出卖房屋案……………………253
(二)父亲代理儿子接受赠与并出售房屋案……………254
(三)李鬼购买假酒案……………………………………254
第三节　代理的分类………………………………………………255
一　委托代理、法定代理与指定代理………………………255
二　积极代理与消极代理……………………………………256
三　单独代理与共同代理……………………………………256
四　显名代理与隐名代理……………………………………257
五　直接代理与间接代理……………………………………258
六　有权代理与无权代理……………………………………258
七　主代理与复代理…………………………………………259
复习题…………………………………………………………260
案例分析………………………………………………………260
水晶项链案………………………………………………260
第四节　无权代理…………………………………………………260
一　无权代理的基本意义……………………………………260
二　狭义无权代理的构成要件………………………………261
三　狭义无权代理的法律效果………………………………262
(一)被代理人与第三人的法律关系……………………263
(二)被代理人与无代理权人的法律关系………………264
(三)无代理权人与第三人之间的法律关系……………264
复习题…………………………………………………………265
案例分析………………………………………………………265
(一)韦小宝卖画案………………………………………265
(二)周伯通办好事案……………………………………265
第五节　表见代理…………………………………………………266
一　表见代理的基本意义……………………………………266
二　表见代理的构成要件和法律后果………………………267
复习题…………………………………………………………268
案例分析………………………………………………………268
身份证遗失案……………………………………………268
问题与思考……………………………………………………269
阅读书目………………………………………………………270
第八章　时间……………………………………………………………271
第一节　期日与期间………………………………………………273
一　民法中的时间……………………………………………273
二　期日………………………………………………………273
三　期间………………………………………………………274
(一)期问的基本意义……………………………………274
(二)除斥期间……………………………………………275
复习题…………………………………………………………275
案例分析………………………………………………………275
(一)房产商交付房屋案…………………………………275
(二)无名被迫卖剑案……………………………………276
第二节　时效………………………………………………………276
一　时效的基本意义…………………………………………276
二　诉讼时效…………………………………………………277
(一)诉讼时效的意义……………………………………277
(二)诉讼时效的客体……………………………………277
(三)诉讼时效的分类……………………………………278
(四)诉讼时效的计算……………………………………279
(五)诉讼时效的中止、中断和延长……………………279
(六)诉讼时效的法律效力………………………………281
(七)诉讼时效与除斥期间的区别………………………282
复习题……………………………………………………………283
案例分析…………………………………………………………283
(一)董北占有崔华房屋案…………………………………283
(二)河马咬死女生案………………………………………283
问题与思考………………………………………………………284
阅读书目…………………………………………………………285
复习题解答提示…………………………………………………………286
术语索引…………………………………………………………………297
主要参考文献……………………………………………………………