跨国并购的法律规制

　　该书就跨国并购法律规制中的跨国并购所涉及的投资政策、竞争政策和上市公司收购规则这三方面加以细致的分析，针对各国和国际社会在以上三方面的立法和司法实践，从国内和国际两个层面，探讨了跨国并购法律规制的发展特征、现状和不足，并就如何运用法律手段对并购投资者加以引导和规制，如何在促进国际投资进一步发展的同时，又妥善地避免跨国并购所带来的负面影响提出了极具现实意义的建议。　自20世纪中叶开始，跨国并购逐渐成为国际经济活动中的一个重要方面。随着全球经济一体化步伐的加快，国际直接投资规模获得了前所未有的发展，以跨国公司为主体的国际生产体系日渐形成。近十余年来波澜壮阔的全球性并购浪潮，极大地推动了国际直接投资的发展。在很大程度上，并购模式已日渐取代新建模式而成为国际投资中最重要的组成部分。与此同时，迅猛发展的跨国并购活动也带来许多社会、经济和法律上的问题，已经引起各国和国际社会的重视。如何运用法律手段对并购投资者加以引导和规制，如何在促进国际投资进一步发展的同时，又妥善地避免跨国并购所带来的负面影响，是当前一个迫切需要解决的问题。跨国并购所涉及的法律问题十分广泛，对其进行深入研究是一项难度较高的系统性工程。本文专就跨国并购法律规制中的三个主要方面加以分析，即：跨国并购所涉及的投资政策、竞争政策和上市公司收购规则。针对各国和国际社会在以上三个方面的立法和司法实践，从国内和国际两个层面，探讨跨国并购法律规制的发展特征、现状和不足。作为国际经济生活中出现不久的一种经济现象，与国际社会在跨国公司定义上的分歧类似，对于跨国并购的确切含义，目前也不存在统一的解释。本书第一部分通过对兼并、收购以及跨国并购概念、性质、特征、历史发展的分析，试图阐明跨国并购的基本涵义。跨国并购不仅是国际直接投资的重要模式，也是一种国际性的产权交易行为。它不仅具备一般并购的所有特征，而且具有跨国性和国际规范性两个特征。它是国际直接投资中以获得企业经营权和控制权为目的的受国内法和国际法多重规范的跨国产权交易行为。本部分还对跨国并购与战略联盟、特许经营等新兴的非股权扩张模式进行了比较，以进一步阐明跨国并购的性质与特征。跨国并购与法律规制的关系是互动的辩证关系。一方面，作为国际直接投资的重要组成部分，投资环境和法律环境的完善程度对跨国并购的开展具有重要意义；另一方面，跨国并购所导致的市场失灵问题，突出显示了对跨国并购进行法律规制的必要性。本书第二部分分析了法律环境对于跨国并购的进行和发展的重要性，跨国并购法律规制的经济学基础与法学基础，法律规制与法律规避之间的关系，并从法律规制的含义、层次、内容、体系等方面分析了跨国并购法律环境的构成，提出当前跨国并购规制体系存在法律完善程度差异性、规制重点差异性、规制体系的松散性、法律适用不确定性四个总的特征。在投资政策规制方面，本书第三部分通过分析国际投资模式的变化及其与投资政策发展变化之间的关系，指出并购投资较传统新建投资具有更多的负面影响，传统的各国和国际投资政策在规制并购投资方面存在明显缺陷。就各国投资规范而言，对跨国并购的投资政策规制存在保护和监管两方面的不足；就国际规范而言，存在过于偏重投资保护和投资自由化，而忽视对投资者及其投资行为的管制规则。为了进一步印证上述观点，本部分对于目前投资政策规范的现状，在国内层面上，从不区分投资模式的一般性投资规则和专门规制跨国并购的投资规则两个方面进行了深入分析；在国际层面上，就跨国并购所涉及的已有双边、区域和全球性投资规则作了具体分析。在竞争政策方面，本书第四部分从竞争法的基本问题入手，分析了跨国并购对市场竞争结构和竞争行为的具体影响，指出对跨国并购的竞争法规制，不仅仅局限于竞争行为的规制，还要从市场结构方面加以规制。在并购的竞争法规制上，从实体规则、程序规则、竞争法的规制原则三个方面分析了竞争政策的主要制度。在市场国际化和国际生产体系日渐形成的外部环境下，对跨国并购的竞争法规制，单纯依靠各国国内竞争法的规制暴露出越来越多的不足；各国为了弥补这种不足而主张本国竞争法的域外效力，势必引起更多的法律冲突和法律适用问题，也进一步加强了在国际层面上展开竞争政策合作的必要性。本部分最后对当前各国竞争法的发展趋势和反限制竞争执法尺度的变化，提出了一些作者自己的看法，指出：国际直接投资方式由新建为主向以并购方式为主的转化，以及并购在很大程度上由单纯作国内竞争法考察向放到国际竞争环境中考察的转化，是近年来竞争法的普及与并购监管尺度的放松这两种相反趋势同时存在的根源。在上市公司收购方面，本书第五部分首先分析了跨国性上市公司收购的特征和表现形式，以及它与一般并购在法律规制上存在的差异；就其中的一些具体问题，如各国证券市场的开放度、上市公司收购主体国籍的判断、各国具体制度上的差异以及国内规制的不足、目前国际社会在上市公司收购方面开展监管合作的形式与现状等作出了分析。结合跨国并购活动近年来在我国取得的发展，本书第六部分从投资政策、竞争政策和上市公司收购三个方面，分析了我国对跨国并购的法律规制历程、体系、进展和不足。我国的投资政策经历了三个不同的发展阶段，充分反映了我国的投资政策从闭关锁国到逐步开放、从新建投资为主到主动调整政策吸引并购投资、从注重引进外资的数量到注重利用外资实际效果的逐步完善过程。在吸引和规制并购投资方面，我国目前正处于调整外资政策的重要时刻，近期一系列并购规则的出台将发挥重要作用。随着我国证券市场开放度的提高，外资将掀起收购境内上市公司的高潮。不过，我国目前证券市场仍存在一些特殊的障碍，市场规则也有待进一步完善。在竞争政策方面，尽管目前我国已有一些零星的反垄断规则，散见于各种法律法规，不过，在发展并购投资的良好预期之下，对外资并购的反竞争效果的规制仍显不足，需要尽快出台《反垄断法》。

　　漆彤：1972年7月出生，湖南祁阳人。先后获得法学学士、法学硕士、工商管理硕士、法学博士学位。曾在国有银行、大型证券公司从事多年法律实务工作。现为武汉大学法学院、国际法研究所专职研究人员。主要研究方向为国际经济法基本理论、国际投资法、国际金融法以及国际竞争法等领域。先后在《求索》、《法学评论》、《华东政法学院学报》、《国际经济法学刊》等学术刊物上发表《论外资并购中的反垄断立法》、《试论中国金融监管立法体系》、《反垄断国际合作中的积极礼让原则述评》、《市场调节机制的三元化与国际经济法性质的思考》等30余篇专业论文，参编《国际经济法问题专论》、《国际金融法》等多部教材。