商标法适用的基本问题（增订版）

前言第一章商标立法与商标司法一、商标司法是商标立法的适用和继续二、商标司法的裁量空间（一）商标司法的可裁量性（二）商标司法需要体现导向性（三）商标司法需要细化和丰富商标法律的内容三、没有破解不了的法律难题（一）带着枷锁跳舞（二）运用各种“武器”和方法四、商标法的立法政策与司法政策（一）两种政策的划分（二）良性调整不确定空间第二章商标权的强保护与弱保护 一、总体导向上的强保护与具体情况下的区别对待二、整体趋向上的扩张保护与适可而止三、注册商标的强保护与未注册商标的弱保护四、专有使用权领域的强保护与排斥权领域的弹性保护五、知名度高低和显著性强弱与商标权保护强弱的关系六、驰名商标的相对强保护七、用好灵活的法律标准落实强保护与弱保护第三章商标权法律性质与商标权保护一、事物本身的性质与商标权保护二、商标权是一种标识性权利（一）商标的标识性与商标权的标识权属性（二）从标识性上认识和界定商标权（三）标识性与通用名称认定（四）划清标识性与描述性的界限（五）根据标识性划清侵权与否的界限三、专用权与排斥权的划分四、商标权的相对性（一）注册商标专用权的相对性（二）未注册商标权的相对性（三）驰名的注册商标的跨类保护（四）商标权向绝对化方向的发展（五）对抗其他商业标识权利上的相对性五、商标权的弹力性（一）通过商标近似的弹性认定体现保护强弱（二）通过商品类似的弹性认定体现保护强弱（三）驰名商标保护的弹力性六、商标权的政策性第四章商标法适用的地域性与全球化一、地域性与全球化的交织关系二、商标权保护的地域性原则三、我国商标权保护的地域性四、适当考量全球化因素第五章商标法适用中的主观性与客观性一、以拟制的客观标准解决主观标准问题二、商标近似、市场混淆与市场格局的关系三、正确对待实际混淆的证据第六章商标法适用的一般性与特殊性 一、商标使用与商标法意义上的使用（一）商标法意义上的使用（二）商标使用必须是自主使用（三）定牌加工中商标使用的定性二、商标近似与商标构成要素近似三、近似商标的善意共存四、特殊情况下对于一定混淆的容忍五、公共利益的特殊保护六、妥善处理原则性与灵活性的关系第七章商标法适用中的形式与实质一、形式司法与实质司法的复杂性二、透过现象看本质三、商业标识权利冲突中的实质性司法（一）由形式到实质的转变（二）注册商标与其他在先权利的冲突（三）两个注册商标之间的权利冲突四、兼顾程序正义的同时侧重实体正义第八章商标法适用中的历史与现实 一、商标法适用中历史与现实的关系二、宏观思路上的历史把握三、个案裁判中的历史因素四、以考量宏观历史背景的方法解决商标争议五、从实际出发与司法智慧（一）司法政策中的从实际出发和实事求是（二）把复杂的问题简单化（三）寻求裁判的妥帖性第九章商标法适用中的共识与尝试一、商标法适用中的沟通和共识二、商标法适用中的调适、尝试与试验（一）法律适用具有相对性（二）商标法的尝试性适用（三）裁判结论的变动性第十章商标法适用中的道德评判与法律评判一、道德问题与法律问题的界限二、公序良俗和诚信原则的适用限度三、对于恶意注册能否既往不咎第十一章商标法适用中的开放性、裁量性与动态性 一、“三性”的不可避免性二、商标法适用中用好“三性”三、处理好规范与发展的关系第十二章商标法适用中的逻辑演绎与价值取向 一、逻辑演绎与价值取向的相辅相成二、促进商标实际使用三、尊重多元性与留足创意空间四、公平与情事变更五、保护品牌和鼓励正当竞争六、意思自治与信赖保护七、兼顾公平与秩序八、追求程序的正当性第十三章商标法适用中的法律解释和法律续造 一、引言二、商标法适用中的文义解释（一）文义解释的涵义（二）文义解释的优先性（三）文义是起点和基础（四）例示性规定的文义解释（五）根据文义方法解释第41条（六）第41条第1款的适用是否有时限的限制三、商标法适用中的体系解释（一）体系解释的涵义及其运用（二）根据条款之间的逻辑关系解释第41条（三）第41条第2款和第3款的关系四、商标法适用中的历史解释（一）历史解释的涵义与适用（二）根据历史沿革解释第41条五、商标法适用中的目的解释六、商标法适用中的法律续造（一）法律续造的必要性和正当性（二）法律续造的标准和界限（三）限缩解释与扩张解释（四）法律解释与法律续造的客观性（五）第41条第1款可否扩大适用（六）第41条第1款是否有漏洞的判断七、效果方法与商标法第41条的解释第十四章商标法适用中的整体性和融贯性一、商标法适用中的文本与非文本二、商标法适用中的制度、理论与方法三、防止机械适用商标法后记