2018国家法律职业资格考试万国授课精华：行政法与行政诉讼法

　　行政法学是个令人烦躁、令人沮丧的学科。它不同于民法或者刑法。民刑法的问题，我们似乎每天都能看到、听到，能够在头脑中想象。但行政法似乎与我们很近，因为我们的生活离不开与政府及其部门打交道；但它似乎又与我们很远。这种若即若离的青涩感，让我们总是在行政法大门外徘徊。我们要能入行政法这个门，就必须打破学习民法、刑法的一贯思维，养成行政法独有的思维方式。 民法问题的处理，大多从寻找“请求权基础”着手，其典型问题是：谁可以向谁，依据哪一法律规范，主张哪一权利？而行政法从确定行政行为的合法性着手。依法行政原则是行政法的基本理念，行政法学的主要任务就是以宪法、法律、法规和规章等法规范为基础，审查行政行为的合法性。行政行为合法性的审查，是学习行政法的主要课题。 审查行政行为合法性的顺序是：首先，审查行政机关从事行政活动的法律基础，也就是法律上的授权基础；其次，审查行政行为是否符合法律规定的要件以及授权目的。审查行政行为合法性的方面，包括形式合法性（形式审查）与实质合法性（实质审查）。形式审查是审查行政行为是否由有管辖权的机关作出，以及是否符合行政程序或形式要件等规定；实质审查，是审查行政行为是否符合法律授权的要件、范围及目的。经审查，如果认定合法的，审查工作即告终结；反之，如果认定违法的，基于依法行政原则，我们可以想象，相对人可能提出以下要求：（1）行政机关应停止违法的行为；（2）行政机关已经作出的违法行为应予除去。 对于相对人的要求，行政机关的反应可能有二：（1）行政机关自动停止违法的行为，或者自行除去其违法的行为，违法的状态即因此而除去。必须注意的是，行政机关自行除去违法的行政行为，其本身就属于一种行政行为，故仍有合法性审查的问题，例如撤销行政行为是否违反“信赖保护原则”。（2）行政机关继续违法行为，或者任由违法行为继续存在。在此情形下，我们可以进一步思考：相对人应当遵循何种法律途径寻求法律救济，比如，申请行政复议，请求行政复议机关决定撤销该违法行为，或者提起行政诉讼，请求人民法院裁判撤销违法行为，或者请求赔偿义务机关给予行政赔偿。这就涉及行政复议法、行政诉讼法、国家赔偿法（总称行政救济法）上的问题。这与上述行政行为合法性的审查（它属于行政实体法上的问题）有所不同。但是，行政法问题的讨论和处理，往往兼及实体法与争讼法两方面。 行政法的整个学科体系就是建立在上述逻辑基础之上的。本书的篇章设置也大体遵循上述逻辑。本书不求知识点全面覆盖，只求所分析知识点深入，便于记忆、理解和运用。为此，本书在阐释相关要点时，往往举例说明，遇到相关联的知识点时，也往往进行深入性的比较。 很多人在学习刑法、民法时明白“理论”的重要，但在学习行政法时却以为只要记住几个法条就可以了。而实际上，行政法基本理论也是研习行政法条文的基础，若没有一定理论基础，死记几个法条是没有任何用处的。因为没有理论的指导，是不会熟练运用法条的。因此，本书相当注意阐释行政法基本理论，在理解某些关键法条时，也一直强调其背后的理论原因。 行政法是在民事法、刑事法的基础上发展起来的，它借用了众多的民事法、刑事法的制度，但在借用的过程又根据行政的特性进行了相应调整。因此，我们在学习行政法过程中，必须注意这种借用现象以及借用变化。这就意味着，我们如果没有一定民事法、刑事法的基础，学习行政法是困难的；但如果我们不注意将行政法与民事法、刑事法进行比较，我们也不能真正理解行政法的特殊之处。 学习行政法，刚开始是个痛苦的过程，但一旦您进入它的殿堂，您就会体会到它的精妙，它的豁达，以及其他种种难于言表的感受。我们也会真正体会到行政法背后的宪法理念，是那么的“高不可及”，但又那么的“平易近人”。 我虽对本书的谋篇布局、观点取舍、材料遴选等思索再三，但因学力有限，遗憾自当难免。不妥之处，恳请读者批评赐教，待再版时修正。

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