行政不作为的国家赔偿

第一章 行政不作为赔偿的时代背景和基本理论

第一节 行政不作为赔偿的时代背景 / 2

一、国家理念：从警察、夜警到福利 / 3

二、权利的法律保障：无权利或者特权——保障自由权——保障生存权 / 8

三、行政的角色：从强权、消极到给付 / 12

四、行政不作为：从奢谈、美德到赔偿 / 16

第二节 公权理论 / 19

一、公权理论产生的前提条件 / 19

二、公权理论的演变历史——以保护规范理论为切入点 / 21

三、福利国家的公权理论——基于保护规范理论缺陷之上的发展 / 26

第三节 反射利益理论 / 32

一、反射利益概述 / 32

二、反射利益历史 / 33

第四节 公权理论和反射利益理论在国家赔偿领域的运用 / 34

一、德国 / 34

二、我国台湾地区 / 35

三、日本 / 36

四、小结 / 40

第五节 我国行政不作为赔偿的当代特殊背景 / 43

一、时代背景 / 43

二、制度背景 / 45

第二章 行政不作为的概念

第一节 行政不作为的学理概念 / 51

一、不作为的法理定位 / 51

二、现有行政不作为的学理概念梳理 / 53

第二节 行政实体领域的行政不作为概念 / 61

一、现有实体法中行政不作为的概念梳理 / 62

二、实体法上行政不作为的概念小结 / 78

第三节 行政复议领域的行政不作为概念 / 79

第四节 行政诉讼领域的行政不作为概念 / 85

第五节 行政不作为概念的应有之义 / 95

一、应当履行 / 96

二、可以履行 / 105

三、没有履行 / 107

第六节 国家赔偿领域的不作为 / 111

第三章 行政不作为赔偿的归责原则

第一节 归责原则的构建本质：正本清源 / 118

一、归责原则的价值内涵解析 / 119

二、归责原则的适用外延梳理 / 123

三、小结 / 126

第二节 国家赔偿责任的定位 / 127

一、国家赔偿制度的功能定位 / 127

二、“代位责任说与自己责任说”对应“过错原则与违法原则”吗 / 128

三、组织过错 / 130

第三节 行政不作为赔偿的归责原则 / 131

一、现有归责原则 / 131

二、国外行政不作为赔偿的归责原则 / 134

三、行政不作为赔偿归责原则的建构 / 136

第四章 行政不作为赔偿的构成要件

第一节 国家赔偿领域的行政不作为 / 141

一、反射利益理论 / 142

二、行政裁量理论 / 150

第二节 公民的合法权益存在实际的损害 / 180

第三节 因果关系 / 181

一、因果关系的学说 / 181

二、行政不作为赔偿中因果关系的特殊性 / 185

第五章 行政不作为的救济制度

第一节 行政不作为的诉讼制度 / 190

一、比较法上的简单梳理 / 190

二、我国现有制度评价 / 201

第二节 行政不作为赔偿制度 / 205

一、世界主要国家和地区的制度设计都采用了第一次权利保护优先原则 / 206

二、原理反思之一：在公共利益与个人利益之间取得平衡 / 213

三、原理反思之二：行政诉讼的判决内容对赔偿诉讼有既判力 / 219

四、小结 / 224

第三节 行政不作为赔偿中行政赔偿与民事赔偿的交织 / 225

一、行政不作为赔偿与民事赔偿交织案件中可能的责任分担形式 / 226

二、行政不作为赔偿与民事赔偿交织案件中的理论难点 / 234

三、行政不作为赔偿与民事赔偿交织案件中责任分担问题的解决 / 241

第六章 行政不作为国家赔偿实例——以三鹿奶粉

事件中的行政不作为为分析对象

第一节 迟报行为不存在行政不作为赔偿的法律空间 / 248

一、是否属于行政诉讼受案范围和行政赔偿范围 / 248

二、针对个人利益和针对公共利益的法律规范比较 / 250

三、是否构成行政不作为 / 253

第二节 设立免检制度的行为不存在行政不作为赔偿的法律空间 / 254

一、免检制度出台的过程和问题的提出 / 254

二、设立免检制度的行为是否违反《产品质量法》 / 255

三、实施免检制度的行为是否存在行政不作为赔偿的法律空间 / 257

第三节 小结 / 260

附录1 行政不作为的司法审查：恣意进路（译文）

介 绍 / 265

第一部分 行政不作为司法审查的法律依据 / 273

一、无审查能力原则 / 275

二、原告资格原则 / 281

第二部分 行政问责理论下的法律 / 289

一、无审查能力原则 / 293

二、原告资格原则 / 297

三、学者的反对 / 301

第三部分 恣意进路下的法律 / 303

一、重构行政不作为与司法审查之间的关系 / 305

二、行政法和宪法的重新整合 / 319

第四部分 结语 / 343

附录2 日本行政不作为赔偿案件列表

后 记