强制性规定识别方法研究

目录
导　论
一、问题提出
二、研究综述
（一）中国大陆
（二）中国台湾地区
（三）德国
（四）日本
（五）英美法系
（六）小结
三、研究方法
四、结构安排
第一章　强制性规定识别的理论基础
第一节　强制性规定识别的概念基础
一、强制性规定的称谓梳理
（一）争议一，强制与强行、禁止的关系
　（二）争议二，规定与规范、法的关系
二、强制性规定的功能价值
三、强制性规定的内涵本土化诠释
第二节　强制性规定识别的理念基础
一、作为伦理身份秩序维护的强制性规定
二、作为公序消极防御的强制性规定
三、作为国家积极干预的强制性规定
四、作为自治与管制平衡的强制性规定
第三节　强制性规定识别的方法基础
第二章　强制性规定识别方法之一：特征性识别
第一节　强制性规定的文义解释识别
一、强制性规定文义解释的对象
二、强制性规定文义解释的运用
（一）“可以”类作为排除性标志
（二）“应当”类作为弱可能性标志
（三）“不得”类作为一般可能性标志
（四）效果描述作为强可能性标志
（五）提示性语句作为可能排除性标志
三、强制性规定文义解释的局限
第二节　强制性规定的位阶体系识别
一、强制性规定位阶体系的理论分析
（一）强制性规定的位阶分析
（二）强制性规定的体系分析
二、强制性规定位阶体系的实证考察
三、强制性规定位阶体系的中国式解读
第三章　强制性规定识别方法之二：目的性解释
第一节　目的性解释之目的确认：利益之转化
一、目的确认的方式
二、目的与利益的转化
（一）目的与利益转化的可能性
（二）目的转化为利益的谨慎性
（三）利益来解释目的的具体性
第二节　目的性解释之目的优化：利益之衡量
一、以利益衡量优化的必要性
二、利益衡量的具体方法
（一）利益位阶考量
（二）比例原则的运用
（三）功能耦合的考量
（四）实践中的假设考量
第三节　目的性解释优化之限度：利益之限制
一、利益衡量的文本内涵限制
二、利益衡量的体系强制限制
三、利益衡量的秩序稳定限制
第四章　强制性规定识别方法之三：类型化
第一节　强制性规定类型化概述
一、类型化方法的法学意义
（一）类型思维溯源
（二）类型思维的法学应用
二、强制性规定类型化的困境与突破
第二节　强制性规定类型化的具体操作方法
一、选取类型化的样本
二、明确类型化的标准
三、完善类型化的体系
第三节　强制性规定类型化的尝试
一、强制性规定类型化的标准
（一）现有类型分析标准之不足
（二）强制性规定类型化标准之构建
二、合同当事人资质缺乏类
（一）市场流通资质缺乏类
（二）市场准入资质缺乏类
三、合同当事人行为内容禁止类
（一）行为标的禁止类
（二）行为后果禁止类
（三）行为超过特定限量禁止类
四、合同当事人行为方式不当类
（一）合同成立要件类
（二）合同生效要件类
（三）合同对抗要件类
（四）合同法定形式要求类
第五章　强制性规定识别方法的体系构建
第一节　强制性规定识别方法体系化的基础
第二节　强制性规定识别方法体系的要素及程序
一、特征性识别要素为基础
二、已定型类型化识别要素为引导
三、目的与利益识别要素为核心
四、构建型类型化识别要素为辅助
第三节　强制性规定识别方法体系的衡平
一、强制性规定识别衡平的原因与基础
（一）强制性规定识别衡平的原因
（二）强制性规定识别衡平的基础
二、强制性规定识别的具体衡平方法
（一）合同向后无效作为衡平方法
（二）合同部分无效作为衡平方法
（三）合同相对无效作为衡平方法
结　语
参考文献
案例索引