全程实战指导手册：人力资源法律风险防控

第一章 建立人力资源法律风险防范体系
公司人力资源法律风险防范体系的建构是一项系统工程，需要公司外部律师和公司内部人力资源部门对体系的建构统筹安排，需要公司管理层的高度重视及公司各个相关部门的相互配合。只有公司各部门做好配合，公司人力资源法律风险才能得到有效控制，才能为公司可持续性的高效增长提供强有力的人力资源保障，进而实现公司利益最大化。
第一节　人力资源法律风险防范体系概述 3
一、人力资源法律风险防范体系建立的必要性 3
二、人力资源管理法律风险的主要表现 3
三、人力资源法律风险防范体系建立的原则 4
四、人力资源法律风险防范体系建设内容 5
第二节　人力资源规章制度建设 7
一、规章制度制定的法律依据与要求 7
二、规章制度违法的法律责任 9
三、规章制度中常见的违法事项 10
四、规章制度的合规制定要求 12
五、规章制度的公示 20
第三节　完善人力资源管理法律文书 21
一、劳动合同 21
二、员工手册 22
三、职工名册 23
四、劳动合同签收单 23
五、职位告知书 24
六、入职登记表 24
七、签订劳动合同通知书 25
八、劳动合同变更协议书 25
九、解除、终止劳动合同通知书 26
十、解除、终止劳动合同的证明 26
十一、加班申请书 27
十二、劳动合同续签意向书 27
十三、保密协议 28
十四、竞业限制协议 30
十五、服务期协议 30

第二章 员工入职环节法律风险防范
企业人力资源管理过程中存在着很多风险，而员工招聘入职是人力资源管理的首要环节，也是企业极易忽视和最早遭遇用工法律风险的环节。因此在招聘入职过程中，企业更应当关注招聘、建立劳动关系过程中的法规要求、容易遇到的问题，以便提前采取措施加以防范，从而避免在招聘过程中，为企业之后的正常运营和用工管理埋下隐患，并带来不必要的法律风险。
第一节　招聘录用风险防范 35
一、招聘录用中的法律风险 35
二、对招聘广告中的承诺予以慎重 36
三、录用条件一定要告知 38
四、慎发录用通知 38
五、劳资双方的告知义务 41
六、禁止提供担保及扣押证件 43
七、避免双重劳动关系的风险 44
第二节　劳动关系建立——签订合同 48
一、劳动关系的建立时间 48
二、劳动合同订立的形式 49
三、劳动合同期限及其分类 51
四、劳动合同的必备条款和约定条款 55
五、劳动合同的生效 57
六、用人单位导致无效合同的责任 59
第三节　试用期管理 60
一、试用期的期限 60
二、试用期的工资 61
三、试用期解除劳动合同的限制 62
四、违法约定试用期的法律责任 62
第四节　保密义务和竞业限制 64
一、有关商业秘密保护的法律规定 64
二、商业秘密保护法律风险防范措施 66
第五节　竞业限制 69
一、竞业限制的范围 69
二、约定好竞业限制合同的条款 71
三、竞业限制管理的要点 72
附：案例解析 72
案例01：试用期能否延长，谁说了算 72
案例02：公司不给职工劳动合同文本合法吗 73
案例03：医疗期内，劳动合同可以期满终止吗 73
案例04：上班路上被车撞，企业要解除合同合法吗 74
案例05：试用期包含在劳动合同期限之内吗 75
案例06：兼职工作可以约定试用期吗 75
案例07：以完成一定工作任务为期限的劳动合同，可以约定试用期吗 75
案例08：新职工培训期长，用人单位能将试用期设为一年吗 76
案例09：专业技术培训费用是否应当包含培训期间的工资 76
案例10：未办理工作交接，用人单位能否拒绝向离职员工支付工资 77
案例11：职工违章操作造成工伤，用人单位扣减停工留薪期工资是否合法 78
案例12：推行“弹性工作时间”也得支付加班费 78
案例13：脱产学习人员工资基数如何确定 79
案例14：未签劳动合同受工伤停工期内有工资吗 80
案例15：职工加班未经审批，能否主张加班费 80
案例16：解除劳动关系还能拿到当年的年终奖吗 81
案例17：被借调后工资被降档，合法吗 81
案例18：试用期内零工资合法吗 82
案例19：单位发“锅”抵“米”是否合法 83
案例20：春节假期上班，加班费如何计算 83
案例21：清明小长假加班，加班费如何计算 84

第三章 员工在职管理法律风险防范
员工在职日常管理是一种常态的管理，企业不应该对其有丝毫的放松。员工在职的过程中，常常会出现很多纠纷，工资、假期、劳动卫生、违章违纪处理、调职调薪等方面都有相关法律规定，也会有相关的问题出现，所以企业要加强法规认知并采取有效的措施加以防控。
第一节　有关工作时间与节假日 87
一、国家工时制度 87
二、休息日最低保障 88
三、法定假日 89
四、工作时间延长限制 90
五、带薪年休假制度 91
六、加班 93
第二节　有关薪酬的法规与风险防范 94
一、支付劳动报酬的法律规定 94
二、最低工资保障 97
三、工资支付形式 98
四、婚丧假期间工资保障 100
五、延长工作时长加班（8小时外加班）的工资 101
六、劳动合同无效后劳动报酬的支付 103
七、特殊情况的工资计算 104
八、未依法支付劳动报酬、经济补偿等的法律责任 104
第三节　劳动保护的法规与风险防范 106
一、有关劳动安全卫生的法规 106
二、女职工特殊劳动保护 109
三、未成年工劳动保护 112
四、企业违反劳动保护的法律责任 114
第四节　员工违纪处理的法规与风险防范 115
一、处理违纪职工的方式 115
二、员工违纪处理的流程 116
三、员工违纪的处理时限 116
四、处理违纪员工应注意的事项 117
第五节　调职调薪——劳动合同变更 118
一、劳动合同变更的缘由 118
二、协商调薪调岗、变更劳动合同 119
三、单方调薪调岗、变更劳动合同 120
四、调薪调岗、变更劳动合同应注意的问题 121
五、调岗调薪常见疑难问题解答 122
附：案例解析 125
案例01：单位“任性”调岗合法吗 125
案例02：单位能否对哺乳期职工实施经济性裁员 126
案例03：某科技公司违法延长工作时间被行政处罚 126
案例04：职工休年休假是否必须自己申请 127
案例05：带薪年休假可否跨年休 127
案例06：带薪休假不能“一刀切” 128
案例07：严重违纪劳动者是否还有休假权 129
案例08：职工有病假单却不履行请假手续，用人单位可按旷工处理 129
案例09：用人单位组织劳动者周末开会，是否应当支付加班费 130
案例10：非全日制用工是否存在加班问题 131
案例11：工资计件计算就没有加班费吗 131
案例12：用人单位变相延长劳动时间是否合法 132
案例13：非全日制用工也每天都要工作吗 133
案例14：无固定期限劳动合同的连续工作时间从何时起算 133

第四章 员工社会保险管理的法律风险防范
我国《劳动合同法》对用人单位和劳动者须依法参加社会保险做出了明确规定，缴纳保险对于用人单位来说，是法定的义务。无论是员工自愿还是企业主动逃避，表面上看，的确可以为企业节省一笔开支，但其实这是给企业制造了潜在的法律风险。社会保险是强制保险，是用人单位和劳动者的义务。这就是说企业和劳动者都没有权利来决定是否缴纳社会保险，社会保险是劳动合同必备条款之一，只要存在劳动关系，企业就应该履行缴纳社会保险的义务。
第一节　社会保险及其法律风险概述 137
一、用人单位应缴纳的五大险种 137
二、企业不缴纳或不足缴纳社会保险的法律风险 138
三、为员工办理社会保险的时机 142
四、社会保险的缓缴 143
第二节　基本养老保险 143
一、基本养老保险缴费基数和缴费比例 143
二、享受基本养老保险待遇条件 144
三、因病或非因公致残、死亡时应享社保待遇 145
第三节　工伤保险 146
一、工伤保险的认定情形 147
二、申请工伤认定的时限 148
三、职工应当在哪里治疗工伤 149
四、有关工伤治疗所需各项费用 149
五、工伤职工应享有的待遇及救济途径 150
六、企业在出现工伤时的处理程序 155
第四节　医疗保险 156
一、不给职工缴纳医保的法律风险 157
二、职工基本医疗保险的缴费方式 157
三、医疗保险待遇及享受起止时间 158
四、基本医疗保险费用的结算 159
第五节　生育保险 160
一、企业未缴纳生育保险费的风险 161
二、生育险的参保对象 161
三、职工生育保险报销条件 161
四、职工生育保险待遇 162
五、生育医疗费项目 163
六、生育险报销 164
七、生育津贴申领 165
附：案例解析 167
案例01：因未缴社保辞职可要求单位支付经济补偿 167
案例02：若被投诉稽核单位需补交社保同时还可能受罚 167
案例03：未缴工伤保险可要求单位支付工伤待遇 167
案例04：未缴基本医疗保险可要求单位报销医疗费 168
案例05：未缴生育保险可要求单位给付生育费用 168
案例06：在单位内上厕所滑倒摔伤是否为工伤 169
案例07：医疗终结与否是否影响工伤认定 169
案例08：职工因工多处受伤的，伤残等级如何评定 170
案例09：伤人犯罪后工伤保险待遇被终止合法吗 170
案例10：下班途中发生交通事故算工伤吗 171
案例11：工地干活被砸伤，一年后还能申请工伤认定吗 171
案例12：在单位洗澡摔伤算工伤吗 172
案例13：妻子没工作可以用老公的生育险吗 172
案例14：车间劝架被打伤算工伤吗 173
案例15：职工外出学习在休息时间受伤是工伤吗 173
案例16：合同约定因自身过失导致工伤，劳动者需自己负责是否有效 174
案例17：单位没有给职工参加基本医疗保险，职工患病的医疗费如何支付 174

第五章 员工离职环节法律风险防范
“离职”是员工与企业利益即将终结的环节，这也是企业人力资源管理中法律风险最大、问题及争议纠纷最多的环节，企业应严格依法处理，避免由于程序不合法或手续不完善导致被追究法律责任。
第一节　员工离职法律风险概述 177
一、员工离职的情形 177
二、企业解除劳动合同法律风险 177
三、员工主动辞职的法律风险 178
四、协商解除劳动合同法律风险 178
五、法律风险防范措施 178
第二节　劳动合同解除与终止 180
一、劳动合同的终止规定 180
二、劳动合同的逾期终止规定 181
三、协商解除劳动合同的规定 182
四、员工解除劳动合同的规定 183
五、企业辞退员工的规定 185
六、解除劳动合同的限制 188
七、劳动合同解除或者终止后双方的义务 189
八、违法解除和拖延订立合同的责任 191
九、违法解除或终止劳动合同的法律责任 192
十、不出解除、终止书面证明的法律责任 192
第三节　经济性裁员 193
一、经济性裁员的人数限定 194
二、经济性裁员的法定条件 194
三、企业裁员的实施要领 195
第四节　“四金”的处理 198
一、违约金 198
二、经济补偿金 199
三、赔偿金 202
四、代通知金 206
附：案例解析 207
案例01：职工辞职后发现怀孕，能否要求继续履行劳动合同 207
案例02：公司实行“末位淘汰”解除劳动合同，合法吗 208
案例03：单位能否以客观情况发生重大变化为由解雇试用期职工吗 209
案例04：劳动合同先于服务期期满的如何处理 209
案例05：解除劳动合同时劳动者是否要向用人单位赔偿培训费 210
案例06：用人单位能否在开具解除劳动合同证明时设置前提条件 210
案例07：用人单位与劳动者签订承揽合同后原劳动关系是否自动解除 211
案例08：用人单位降低续订劳动合同的约定条件，劳动者不同意续订，能否获得经济补偿 212
案例09：劳动者违反服务期约定，应当如何支付违约金 213
案例10：合同期满公司未续签职工辞职不补偿 213
案例11：单位拖欠工资，职工能否主张加付赔偿金 214
案例12：员工给单位造成损失，如何赔偿 214
案例13：违法约定的试用期已经履行，劳动者有权主张赔偿金吗 215

第六章 劳动争议法律风险防范
劳动争议是企业经常遇到的难题，企业因为劳动纠纷败诉，其损失不仅仅是支付一定的经济补偿、赔偿以及承担仲裁行为的相关费用，还有因此产生的人工费、交通费、会议成本、时间成本等费用，最重要的是：企业因为败诉必然会在社会、客户、企业内部等范围内形成一定程度的反响，企业形象将受到一定程度的损害。因此，如何防范、避免和减少可能劳动争议，是企业追求的目标。
第一节　劳动争议概述 219
一、何谓劳动争议 219
二、劳动争议对企业的影响 219
三、可以向劳动机构投诉的劳动争议 219
四、劳动争议的处理方式 220
五、劳动争议处理的法律依据 221
六、处理劳动争议的机构 222
第二节　劳动争议发生的处理 223
一、劳动争议的处理程序 223
二、六种常见劳资纠纷的应对策略 224
三、协调调解 226
四、仲裁 230
五、劳动争议诉讼 235
六、企业如何应对劳动仲裁与诉讼 238